陈某的行为不构成挪用单位资金罪

樊斌杰

陈某系修水县水电建筑安装公司（以下简称“公司”职工）。1994年1月10日公司授权公司副经理彭某和陈某办理合同签订、工程结算、负责工程施工等事项。同日，公司与修水县教育局（以下简称“教育局”）签订了一份《建设工程施工合同》，公司经理徐某在法定代表人栏签名，副经理彭某在委托代理人栏签名。1994年1月28日，双方到县工商行政管理局将合同进行鉴证。合同约定，教育局将教师综合楼（综合大楼）发包给公司承建。由于承建该工程需垫资，公司于1994年2月4日在义宁镇信用社贷款60000元，该贷款于2月5日转入建行教育局26107642账号。1994年9月27日，陈某被公司工程部指派为教育局教师宿舍楼工地施工负责人。公司工程部就该工地的施工管理、工程验收、结算等事项与陈某签订了《合同书》。该《合同书》就双方的责权利进行了约定。公司经理徐某作为鉴证人在《合同书》上签章。该工程竣工后，就结算发生纠纷。1996年6月，公司向修水县人民法院起诉，要求支付工程余欠款246463.50元。在诉讼过程中，法院委托九江市建筑工程报价公司对该工程造价进行鉴定，结论为该工程总价为1125854.33元。施工过程中已支付93万余元，尚欠19万余元。2001年5月30日，公司与教育局在法院主持下，进行调解，以教育局再支付75000元达成调解协议，教育局已向公司履行。因教育局工程结算产生纠纷，义宁镇信用社的贷款未能按时归还。1996年5月，义宁镇信用社遂诉至法院，要求陈某归还本息45314.2元。修水县人民法院于（1996）修经初字第30号调解结案，涉案义务主体为公司，即所欠贷款本金35000元，利息10314.2元，公司同意在1996年6月30日前付清。1996年12月14日，公司将公司内部建造的罗桥路4号和南崖路94号A、B、C、D、E、F六栋宿舍楼工程以《承包合同》和《建筑工程总承包合同书补充协议》承包给公司工程部，同月20日任命陈某为公司经理助理兼工程部部长，并为基建工程的责任人。公司跟陈某以《承包合同书》和《建筑工程总承包合同补充协议》确定了双方的责、权、利。该月底，因陈某是教育局宿舍楼工地的施工负责人，法院就义宁镇信用社贷款纠纷案的执行一事找到陈某，要求履行归还未还贷款本息。陈某遂委托匡某代还，答应在他承包公司D栋宿舍楼抵付质保金。1997年1月6日，匡某代还了义宁镇信用社贷款本息45314.20元。1997年9月30日公司将D栋宿舍楼工程承包给匡某，但承包协议中未约定预交质保金。至1999年初在与匡某进行工程结算前，匡某的“质保金”已全部归还。2003年7月21日，修水县人民法院认为：陈某利用职务上的便利，挪用本单位资金，归还个人贷款，数额较大，且超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪，判处有期徒刑三年。陈某不服，提出上诉。九江市中级人民法院审理认为，义宁镇信用社的贷款和教育局综合大楼承包均是陈某个人行为，而不是公司行为，遂裁定维持原判。陈某不服，向九江市中级人民法院申诉。2004年9月15日该院以原判认定陈某犯挪用资金罪的事实清楚，证据确凿、充分，应予维持，通知驳回申诉。笔者作为陈的辩护人，始终认为陈某的行为不构成犯罪，理由如下：
一、陈某用匡某的“质保金”偿还义宁镇信用社借款行为不属于挪用资金归还个人使用。
1、义宁镇信用社借款的借款人是陈某所在单位公司，陈某不是该借款合同法律关系当事人，陈某就该借款无法律上的权利，也无法律上的义务。
2、该项借款用于教育局工地，建行县教育局专用账户26107642的转账凭证可以证实。
3、教育局工地不是陈某个人承包的工地，而是公司承包的工地，陈某只是工地施工负责人，依公司与陈某的授权委托书和工程项目承包《合同书》享受权利，承担义务。
4、匡某的“质保金”不属于本单位资金，本单位对该“质保金”无使用权和收益权。依公司与匡某的合同，匡某无交质保金的义务，公司无收质保金的权利。
因此，义宁镇信用社的借款所形成的债务不属于陈某个人债务，且事后该债务也未转归给陈某，陈某没有偿还该借款的法定义务。陈某用“质保金”偿还该债务不属于还私债。且该“质保金”不属于本单位资金。
二、教育局工程的利益没有归属于陈某
教育局工程于1995年上半年竣工验收交付使用，按法院的委托结算资金，尚欠工程款190000余元（总价1125854.33元，已去付930000余元）。1996年5月，公司委托陈某向法院起诉，2001年5月30日公司经理林某与教育局达成调解协议，教育局支付75000元，诉讼费、鉴定费各承担7500元。2001年6月5日修水县人民法院送达了（2001）修经初字第48号民事调解书。该调解书现已履行，款项已被公司领取。因此，从教育局工程的利益归属的角度来说，在陈某用“质保金”归还工程借款时工程利益没有归属于陈某，即公司与陈某的项目承包《合同》还没有履行完毕，双方的最终结算还未完。公司对义宁镇信用社的借款在法律上还存在还款义务。按权利与义务、利益与风险一致原则，公司有义务、有责任归还。义宁镇信用社也有权利请求公司归还。因而陈某用“质保金”归还义宁镇信用社借款是替公司还债，是还公款，而不是私债。
三、教育局楼综合楼工程项目承包《合同书》和南崖路94号，罗桥路4号的《承包合同书》与《建筑工程总承包合同书补充协议》属同一性质的合同。
1994年9月27日公司与公司工程部教育局工地签订了《合同书》，陈某作为工地代表负责土建工程项目的施工任务，并负责催收建设单位的工程款，直至项目验收结算完毕。该合同已明确了合同的性质是项目目标管理合同，属内部管理范畴。1996年12月14日公司与工程部签订了《承包合同书》。1997年3月16日又签订了《建筑工程总承包合同书补充协议》，合同确定了承包形式是采取划块指定负责人承包形式，明确了承包合同的性质是目标管理合同，属内部管理范畴。陈某为负责人，按合同的授权进行操作。比较两次承包行为，其性质均属目标管理合同。如果前面与教育局的行为是个人行为，那么后面与匡某的行为也应当为个人行为，否则，就违背了法律的统一性，而自相矛盾。同时又违反了类似问题类似处理的法治原则，与建立法治社会的理想背道而驰。
按上述理由，笔者依照《最高人民法院关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题解释》第三项“根据《决定》第十一条规定，公司和其他企业的董事、监事、职工利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的，构成挪用资金罪”规定认为，陈某没有挪用本单位资金归个人使用，利用“质保金”归还义宁镇信用社借款的行为不构成挪用资金罪，一、二审法院认为陈某的行为构成挪用资金罪，无事实根据。

作者单位：江西东太律师事务所

云南省文山州人民政府办公室


文政办发〔2003〕53号



文山州人民政府办公室关于批转州人事局《文山州“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”评选表彰暂行办法》的通知






各县人民政府，州人民政府有关部门：
为进一步调动广大公务员的积极性和创造性，切实履行好职责，树立政府和公务员的良好形象，州人事局根据《国家公务员奖励暂行规定》和省人事厅有关文件精神，制定出了《文山州“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”评选表彰暂行办法》，提出从今年起，每隔三年在全州公务员队伍和行政部门中开展一次文山州“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”评选表彰活动。经州人民政府研究同意，现将《暂行办法》批转给你们，请遵照执行。


二OO三年六月十六日


文山州“人民满意的公务员”和


“人民满意的公务员集体”评选表彰暂行办法


为认真贯彻党的十六大精神和“三个代表”的重要思想，加强我州公务员队伍建设，树立国家机关“全心全意为人民服务”的良好形象，表彰奖励在社会主义现代化建设中作出贡献的优秀公务员和优秀公务员集体，激励全州公务员与时俱进、勤政为民、奋发向上的工作热情，为我州“两个文明”建设作出积极的贡献，特制定本办法。
一、组织领导
为加强评选表彰工作的组织领导，要求州、县成立评审委员会，委员会主任由政府领导担任，成员由组织、人事、宣传、监察部门的领导担任。在人事部门成立“评审委员会办公室”，由人事部门牵头，组织实施评审工作。
二、评选范围、名额和时间
全州州、县、乡推行国家公务员制度的单位及公务员均可参加；每三年举行一次评选活动；全州每次评选表彰“人民满意的公务员”15名，“人民满意的公务员集体”10个，并分别记二等功。
三、评选条件
个人条件：
㈠认真学习马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想，能运用这些理论去解决新情况和新问题，树立正确的世界观、人生观和价值观，具有坚定的共产主义信念，认真执行党的路线、方针、政策，在思想上、行动上自觉与党中央保持一致，忘我工作，在社会主义精神文明建设中起模范带头作用。
㈡爱岗敬业，忠于职守，具有良好的职业道德，能在平凡的岗位上，全心全意为人民服务，急人民群众所急，想人民群众所想，帮人民群众所需，为人民谋利益；能通过自己的言行和工作，让人民群众拥护、赞成和满意，具有无私奉献的精神，在本岗位上作出突出成绩。
㈢正确行使党和人民赋予的权力，反腐倡廉，勤政廉洁，能抵制各种腐朽没落思想的侵蚀；依法办事，坚持原则，不以权谋私。
㈣能抵制各种不正之风，自觉接受人民群众的监督，三年内无违纪违规问题，维护党和政府在人民群众中的良好形象，在人民群众中有较高的威信，是本地区、本单位公务员的楷模。
㈤刻苦钻研理论和学习业务知识，掌握为人民服务的过硬本领，熟悉政策，精通业务，办事效率高，真正做到政治强、作风正、业务精、效率高，具有较高的政治素质和业务素质。
㈥能深入实践，调查研究，熟悉和掌握基层和群众的情况，帮助基层和人民群众排忧解难，解决实际问题，事迹突出、真实、感人，在当地有一定影响，受到基层和人民群众的普遍赞扬和公认。
集体条件：
㈠在社会主义精神文明建设、清正廉洁、勤政为民等方面成绩突出；
㈡领导班子团结，有创新精神，工作中努力拼搏，取得显著效益；
㈢在抢险救灾中挽救国家和人民群众生命财产，避免重大损失；
㈣锐意改革，在管理工作中成绩突出；
㈤团结协作，完成重大或者特殊任务，成绩突出；
㈥在增进民族团结、维护社会稳定方面有突出贡献。
四、评选办法与程序
㈠从今年起，每三年评选一次“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”。
㈡评选采取自下而上的办法，先由各县和州级各行政机关严格按照上述评选条件组织评选，然后推荐出候选人和候选单位，各县经县人事局、州级机关经单位党委（党组）审核同意后，报州评审委员会办公室。
㈢州评审委员会办公室对各县、各单位报送的候选人和候选单位进行审核，报州评审委员会评审后确定表彰人选和单位。
五、表彰金额及资金来源
根据《云南省行政奖励暂行规定》第十四条规定，即“记二等功的，由奖励机关颁发奖章和证书，发给不超过3000元的奖金或者奖品”的规定，发给荣获“文山州人民满意的公务员”个人奖金2000元、荣获“文山州人民满意的公务员集体”奖金3000元，奖金由州财政专项列支。
六、评选要求
㈠要高度重视评选“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”活动，与国家公务员行为规范教育活动相结合；与公务员学法用法、依法行政相结合；引导全州公务员树立正确的权力观、地位观、利益观，不断提高公务员的思想素质和业务能力，建设一支高素质专业化的公务员队伍；各县、各部门要精心组织，妥善安排，严格按照评选的范围、条件、程序、时间和要求，认真做好评选推荐工作。
㈡各县、各部门推荐“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”候选人或单位，一定要坚持实事求是的思想路线，报送的材料要认真核实，充分发扬民主，广泛听取各方面的意见，做到人民群众公认，事迹真实可靠，在本地区、本部门内堪称楷模。
㈢评选工作坚持向基层一线倾斜的原则，侧重考虑在为经济建设服务、改进公共服务、热心为群众排忧解难等方面作出突出成绩的个人和集体，特别是基层乡镇机关、县直机关、基层站、所、队集体和公务员典型。
㈣按要求分别填写《文山州人民满意的公务员推荐审批表》或《文山州人民满意的公务员集体推荐审批表》，并附被推荐人、被推荐单位的事迹材料（不少于3000字）及县以上单位表彰奖励的荣誉证书复印件各一式三份。
七、其它
被推荐为文山州“人民满意的公务员”和文山州“人民满意的公务员集体”的候选单位和个人，均可作为云南省“人民满意的公务员”和“人民满意的公务员集体”候选人进行推荐表彰。


文山州人事局